刑法学

       一、刑法学的概念

　　刑法学概念：刑法学是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学。

　　注意：一般认为，贝卡里亚1764 年发表的《论犯罪与刑罚》一书，是资产阶级刑法学的奠基之作。

　　社会主义刑法学是在俄国 1917 年十月革命胜利之后诞生的苏联的一批刑法学家，以马克思列宁主义为指导，在总结本国刑事立法和司法实践经验并批 判地借鉴资产阶级刑法学研究成果的基础上，创立了与资产阶级刑法学具有根本区别的社会主义刑法学理论体系，为我们留下了宝贵的学术财富 当代中国刑法学，萌 芽于新民主主义革命根据地时期而创建千中华人民共和国成立之后 它受同属社会 主义类型的苏联刑法学的影响较大

　　二、刑法的概念

　　(一)刑法的概念：刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，具体些说，也就是掌握政权的阶级即统治阶级，为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。(注意：这里的犯罪不只是事实描述，更是一种价值评价)

　　(二)广义的刑法和狭义的刑法

　　广义的刑法：一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和。它不仅仅指刑法典，还包括单行刑法以及非刑事法律中的刑事责任条款(也称附属刑法)。

　　狭义的刑法：系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。

　　注意：刑法修正案是刑法典的一部分，所以也是刑法的法律渊源。立法解释有争议(大多数认为不是刑法的法律渊源，它不是法律)司法解释不是刑法的法律渊源。

　　我国唯一现行有效的单行刑法：1998年12月29日全国人大常委会颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》

　　我国目前没有附属刑法。

　　(三)普通刑法和特别刑法

　　普通刑法是指具有普遍适用效力的刑法，实际上即指刑法典。

　　特别刑法是指仅适用于特定的 人、时、地、事(犯罪)的刑法 在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。

　　三、刑法的谦抑性

　　在使用民事救济或者行政制裁等其他手段能够解决问题的时候，就应该使用其他手段。只有在具有不得不使用刑罚进行处罚的法益侵害或威胁的时候，才可以将该行为作为犯罪，动用刑罚手段进行制裁。(法哲学依据：温和的法律能够使一个民族的生活具有人性，政府的精神会在公民中间得到尊重。)

　　使用情况：

　　1、刑罚无效果：没能达到预防和控制犯罪行为的效果。

　　2、可以替代

　　3、 无效益：立法司法执法的消耗>所得收益

　　四、刑罚的性质

　　1、 刑法的阶级性质：刑法是统治阶级根据自己的意志和利益制定的，是统治阶级对被统治阶级实行专政的工具。

　　2、 刑法的法律性质

　　特点(1)刑法所保护的社会关系的范围更为广泛，刑法所保护的是所有受到犯罪侵害的社会关系。(2)刑法的强制性最为严厉。

　　五、刑罚的机能

　　(一)刑法的机能：国家制定和实施刑法所应具有的功效和作用，其与刑罚任务相区别的概念。

　　一般认为：(1)行为规制功能、(2)法益保护功能、(3)人权保障功能是现代刑法的三大基本功能.(注意：不包括惩罚犯罪的功能，此乃刑法的任务之一)

　　刑罚对犯罪人的功能表现为：(1)消除再犯的条件(2)个体威慑(注意是个体威慑而不是集体威慑)(3)教育感化

　　刑罚对犯罪人之外的其他人的功能，表现为：(1)一般公民的威慑、教育(2)被害人及其亲属的安抚、补偿。

　　(二)刑法的目的：预防犯罪(预防又可以分为特殊预防和一般预防)

　　(三)刑法的根据：

　　《刑法》第1条规定：“为了惩罚犯罪，保护人民，根据宪法，结合我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况，制定本法。”(法律依据(主要是宪法)+实践依据(具体国情，经验等))

　　(四)刑法的任务：

　　《刑法》第2条规定："中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为(注意不是违法行为)作斗争，以(1)保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，(2)保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，(3)保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，(4)维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”

　　简单概括为两点：1、惩罚任务2、保护人民、社会、国家，。

　　(六)刑法的创制和完善

　　注意点：1979年7月1日“一日七法”，包括刑法。(7.6正式公布，1980年1.1起施行，至此我国第一部刑法典正式诞生)

　　刑法的体系和刑法的解释

　　一、刑法的体系

　　(一) 概念：刑法的体系就是指刑法典的组成和结构。我国现行刑法分总则、分则和附则三个部分。其中总则、分则各为一编，在编之下，再根据法律规范的性质和内容有次序地划分为章、节、条 、款、 项等层次(编章节条款项)附则仅一个条文，第452条

　　首先，总则为一编，分则为一编(如第一编为总则，第二编为分则)，往下：

　　1、同一编➡“章”

　　如《刑法》第一编总则分设五章，即刑法的任务、基本原则和适用范围;犯罪;刑罚;刑罚的具体运用;其他规定 第二编分则分设十章，即危害国家安全罪;危害公共安 全罪;破坏社会主义市场经济秩序罪;侵犯公民人身权利、民主权利罪;侵犯财产罪; 妨害社会管理秩序罪;危害国防利益罪;贪污贿赂罪;渎职罪;军人违反职责罪)

　　2、同一章➡“节”(如第四章刑罚的具体运用下面设置了第一节量刑)

　　3、同一节➡“条”(刑法第几条规定..)

　　4、同一条➡“款”：按照段落来看(第几款，即第几段)

　　5、同一段➡ “项”：(一)(二)(三)

　　注意：“条”是刑法典的基本组成单位

　　(二) 关于“但书”：(1)“但书”是前段的补充(2)“但书”是前段的例外 (3) 但书” 是对前段的限制

　　二、刑罚的解释

　　(一) 按解释的效力分类，刑法的解释可分为立法解释、司法解释和学理解释。

　　1、 立法解释，就是由最高立法机关对刑法的含义所作的解释。(全国人常)(效力上，立法>司法)

　　2、 司法解释，就是由最高司法机关对刑法的含义所作的解释 有权进行司法解释 的是最高人民法院和最高人民检察院(以下简称“两高”)

　　3、 学理解释，就是由国家宣传机构、社会组织、教学科研单位或者专家学者从学理上对刑法含义所作的解释。

　　注意：立法可以“任性”，立法解释不行，司法解释也不行!

　　无论是哪种解释，原则上都不得进行类推解释。

　　(二) 按解释的方法分类，刑法的解释可分为文理解释和论理解释

　　1、 文理解释，就是对法律条文的字义，包括单词、概念、术语，从文理上所作的解释。

　　2、 论理解释，就是按照立法精神，联系有关情况，从逻辑上所作的解释 论理解释 又分为当然解释、扩张解释和限制解释、体系解释、目的解释、反义解释、补正解释等。

　　总结：

　　1、 解释的技巧(5个)：

　　(1) 平义解释：看山是山，看水是水

　　(2) 限制解释(缩小解释)

　　(3) 反对(反义)解释(从A推导出非A)

　　(4) 补正解释(补充校正)

　　(5) 扩大解释

　　(6) 类推解释(看刑法以外的事实，即事件和类似事件的比较，原则上禁止刑法的类推解释，但是有利于相对人的解释除外)

　　2、 解释的理由(4个)：

　　(1) 文理解释

　　(2) 体系解释：一词多义、多词一义、同类解释规则(兜底)(当出现“等”;“其他”字眼时，用共同特征解释)

　　(3) 当然解释：(性质相同，程度不同，存在轻行为和重行为的对比)举重以明轻、举轻以明重，但不能超出词语词义的射程范围

　　如出售和购买，相反两个行为，无法当然解释，出售不能包括购买。

　　(4) 目的解释

　　“扩大解释”的司法解释规定总结：(错题总结)

　　1、 走私弹药罪中的“弹药”包括弹壳——属于扩大解释(司法解释规定)

　　2、 非法种植毒品原植物罪中的“种植”——解释为收取种子，属于扩大解释(司法解释规定)

　　3、 传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”——解释为包括“在网上直播淫秽表演”，属于扩大解释(司法解释规定)

　　4、 帮助伪造证据罪——“伪造”可解释为包括“变造”，属于扩大解释

　　引申：关于伪造和变造的扩大解释：

　　(1)伪造有价票证罪——“伪造”可以解释为包括“编造”

　　(2)伪造增值税专用发票罪——“伪造”可以解释为包括“变造”

　　除了这三个，其他都不能把伪造解释为包含变造，否则就是类推解释

　　5、 伪造货币罪中的“伪造”就不能解释为包括“变造”，因为刑法里已经有“变造货币罪”

　　6、 运输变造货币罪，不构成运输假币罪!——“假币”是指伪造的货币而不是变造的货币(出售、购买、使用、持有假币罪同理)

　　7、 将非法制造大炮解释为非法制造枪支罪——扩大解释(司法解释)

　　但是注意：抢劫罪中的法定刑升格条件“持枪抢劫”无类似司法解释，因此若将持枪抢劫解释为包括持大炮抢劫，则为类推解释。

　　8、 将金融机构中的“金融机构”解释为包括自动取款机、使用中的运钞车——扩大解释

　　9、 破坏拖拉机，解释为“破坏交通工具罪”——扩大解释

　　10.将劫持汽车罪中的“汽车”解释为火车、地铁——类推解释

　　但是劫持火车、地铁可定破坏交通工具罪

　　10、 信用卡解释为包含借记卡——扩大解释

　　解释理由和解释技巧的区别：

　　解释技巧之间的关系是排斥关系(生产结论的生产线只能选择一条)

　　解释理由之间是并存关系，理由越多越好(质检部门)

　　注意：文理解释与伦理解释不是队里排斥的关系而是交叉重合的关系，伦理解释既包括解释理由(如当然解释、体系解释等)也包括解释技巧(扩大解释、缩小解释等)，因此对一个刑法用于，既可文理解释、也可以伦理解释。

                                                                                                                                              作者：王平聚